國家外匯管理局關於境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知（匯發[2014]37號，簡稱“37號文”）

2022-11-10 18:41:52

為(wei) 了簡政放權、促進跨境投資便利化，國家外匯管理局於(yu) 2014年7月14日發布了《國家外匯管理局關(guan) 於(yu) 境內(nei) 居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guan) 問題的通知》（匯發[2014]37號，簡稱“37號文”）。

同時，亦廢止了2005年11月1日實施的《國家外匯管理局關(guan) 於(yu) 境內(nei) 居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guan) 問題的通知》（匯發[2005]75號，簡稱“75號文”）。

以下是37號文對相關(guan) 問題的規範要點：

（1）37號文登記：在搭紅籌架構時，境內(nei) 居民個(ge) 人在設立了境外控股公司後、設立WFOE之前，應向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續。

如果不辦理登記，境內(nei) 居民從(cong) 特殊目的公司獲得的利潤和權益變現所得將難以調回境內(nei) 使用。而且，還會(hui) 造成WFOE與(yu) 境外母公司之間的資金往來（利潤、出資等）均不合法，從(cong) 而可能會(hui) 對公司境外上市造成障礙。而境內(nei) 機構境外直接投資（ODI）有專(zhuan) 門手續，無需辦理37號文項下外匯登記。

（2）登記的地點和時間：目前，一般通過VIE架構申請辦理。操作上，一般通過境內(nei) 權益（內(nei) 資公司）注冊(ce) 地的銀行進行申報，且必須在WFOE設立（以營業(ye) 執照頒發為(wei) 標誌）前辦理。銀行在辦理過程中若遇到不確定的問題，仍然會(hui) 報外管局審核。

（3）登記的基礎：以VIE架構申請辦理37號文登記前，境內(nei) 居民需要首先成為(wei) 內(nei) 資公司的股東(dong) 。但是，該境內(nei) 居民在內(nei) 資公司的持股比例，不需要和其在境外作為(wei) 融資主體(ti) 的特殊目的公司（開曼公司最常見）中的持股比例完全一致。

（4）未完成37號文登記：上市前如果有部分股東(dong) 因故，未辦理37號文登記，特別是在美國或香港上市的情況，隻要不是控股股東(dong) ，經過適當披露也往往不會(hui) 對上市造成實質不利影響。實踐中也存在這樣的先例。

（5）變更登記：當境內(nei) 居民直接持股的特殊目的公司（一般為(wei) BVI公司）的股權結構、名稱、經營期限等基本信息發生變化時；BVI公司將其持有的開曼公司股權售出變現後，分配給境內(nei) 居民，該境內(nei) 居民需要將收益調回境內(nei) 使用時。BVI公司持有的開曼公司股權發生變化（即第二層變化）則無需變更登記。

（6）多個(ge) 創始人：當公司存在多個(ge) 創始人（境內(nei) 居民），通常建議每個(ge) 創始人都單獨設立一個(ge) BVI公司。這是因為(wei) 如果全部創始人在同一個(ge) BVI公司持股，當任何一個(ge) 創始人的持股發生變化時，所有創始人都需要辦理變更登記，會(hui) 比較繁瑣。

（7）紅籌直接持股（非VIE）：在直接持股的結構下，實踐中經常辦不出初始登記（盡管37號文規定了這種情況），一般隻能通過WFOE所在地的外管局辦理補登記，且耗時較長。

另外，可能需要交納數十萬(wan) 的罰款（根據各地實踐，也可能更多）。同樣，雖然37號文規定境內(nei) 居民可以使用境外合法收入向特殊目的公司出資，並辦理37號文登記，但實踐中一般無法辦理（有通過該種方式完成補登記的案例）。