設立離岸信托資產保護前你必須知道什麽？

設立離岸信托保護資產(chan) 前必須知道什麽(me) ？

在全球包含歐亞(ya) 乃至於(yu) 拉丁美洲等大陸法係國家，普通法係的信托結構已成為(wei) 傳(chuan) 承規劃的主流之一，一些法區也不斷衍生各種複雜的法律結構。然而，對於(yu) 如中國等非普通法係的客戶或律師來說，信托市場發展的困難在於(yu) “信托資產(chan) 不再屬於(yu) 個(ge) 人資產(chan) ”這個(ge) 定義(yi) 。

大陸法係在物權法中控製力對“所有權”的概念至關(guan) 重要，而信托結構上客戶作為(wei) 委托人，將資產(chan) 納入信托並由受托人管理時，信托資產(chan) 嚴(yan) 格上來說已和個(ge) 人資產(chan) 作出區隔，此“控製權與(yu) 持有權分離”的信托原則，與(yu) 前述的物權概念有明顯的衝(chong) 突。 這對隻是想保護自己辛苦賺來的財富給後代的富豪來說，境外律師要解釋並不是“辛苦種的白菜被豬拱了”的邏輯實屬不易。

另外一方麵，高淨值人士在考慮資產(chan) 規劃結構的有效性時，會(hui) 綜合考慮結構是否有效的資產(chan) 保護結構，同時能否作為(wei) 投資載體(ti) ，以及日後對結構的控製力、合法保密性等運作的方便的各種角度。因此越來越多的離岸法區，融合了公司法和信托法的特點，而設計出私人信托公司(Private Trust Company)結構，來解決(jue) 許多客戶心中難以跨越的障礙。

1、優(you) 點一：自己來擔任自己信托的受托人
如前所述，客人設立信托時對資產(chan) 交給受托人(可能是信托機構、律師乃至於(yu) 個(ge) 人)，還是有許多顧慮的。 那麽(me) ，如果自己成立一個(ge) 信托公司擔任受托人，這種顧慮就不存在了。這就是私人信托公司(PTC)的基本意義(yi) 。

方式其實很簡單：PTC是一個(ge) 公司實體(ti) ，作為(wei) 特定信托(就是客戶自己要設立的信托)的受托人。PTC等於(yu) 是為(wei) 了受托客戶自己資產(chan) ，量身設立的一個(ge) 信托公司，相對於(yu) 專(zhuan) 業(ye) 信托公司， PTC的設立管理費用及部分條款彈性較大，專(zhuan) 業(ye) 受托人在履行職責時也可能有許多流程規定，而PTC雖然也是依照監管法區成立的信托公司，但是因為(wei) 隻能受托家族自身的資產(chan) ，因此相對規定較為(wei) 精簡。

PTC其中最引人注目的，就是在於(yu) PTC的董事會(hui) 對於(yu) 信托的管理權。董事會(hui) 成員的選擇來自於(yu) 家族成員以及部分外部專(zhuan) 業(ye) 人員。其擔任了信托的受托責任，如此一來，原本擔心對外部受托人不放心的高資產(chan) 人士，就等於(yu) 可以透過“自己人”來管理自己的信托。

PTC可以提供高資產(chan) 人士將家族旗下的各種交叉混合持有的資產(chan) 與(yu) 投資，透過一個(ge) 整合平台綜合管理，同時在以家族成員及外部專(zhuan) 業(ye) 人員組成的PTC董事會(hui) 的管理下，達到一個(ge) 兼具控製權、專(zhuan) 業(ye) 、持續、彈性、成本效益的資產(chan) 保護頂層結構。
曾經非常有創意的客人，在了解PTC的功能後非常興(xing) 奮地說：“這感情好，那我去揪團找幾個(ge) 朋友，也來成立一家私人信托公司，自己左手托右手，那就不需要和老外簽英文合約付美金弄信托了。”

對他這個(ge) 生意頭腦筆者可能需要稍微潑點冷水：在不同管轄法區中，對於(yu) PT C信托的受托人資質的豁免、委托人的關(guan) 聯關(guan) 係是否限製為(wei) 血親(qin) 等等細節規定，則由許多的不同發展。比如在BVI中，將關(guan) 聯關(guan) 係的定義(yi) 細節，非常詳細的條列出各種三等親(qin) 的名稱，而除條列之外對於(yu) “關(guan) 聯關(guan) 係”就需要法院進行解釋。而開曼群島則擴張列出公司高管等非血緣關(guan) 係成員，也同樣為(wei) “關(guan) 聯關(guan) 係”人。這個(ge) 老板的創意在BVI可能實現有點困難要克服，但是如果他拉的朋友都是同集團的股東(dong) ，那麽(me) 在開曼群島就有可能實現。

2、優(you) 點二：機構優(you) 勢
作為(wei) 公司的結構實體(ti) ，PTC受成立法區的相關(guan) 規定管轄，同時公司成立文件中應包括“公司為(wei) 作為(wei) 受托人成立”的聲明，同時PTC也如一般公司一樣，具有存續及有限責任的特征。這樣對於(yu) 想設立信托的人士來說，自己設立的信托公司擔任受托人，就可以將自己其他的擔心降到最低。

為(wei) 了又能控製PTC，又要將“持股”與(yu) “利潤分配等權益”隔離，一般最通常的解決(jue) 模式是以標的信托(Purpose Trust)來持有PTC的股份，這種模式就是在PTC上層加上一個(ge) 標的信托，其唯一目的就是持有PTC的股份。當然，在某些法區對這種解決(jue) 模式存在不確定，但在如耿西島、澤西島等法區就已經修法，使得標的信托可以有效持有資產(chan) 的所有權。如果有興(xing) 趣的讀者可參考本人兩(liang) 年前“私人信托的控製設計模式”一文，此處先不贅述。

這種標的信托的模式是最普遍及傳(chuan) 統的私人信托公司兩(liang) 層架構。這隨著私人信托公司的管轄法區不同也有不同的應用。 比如在BVI則可以衍生為(wei) “用BVI VISTA控製 BVI PTC”，以BVI特別信托法的規定來直接控製公司的運營，或者如開曼群島的 Cayman Star 信托來控製PTC。這些傳(chuan) 統的模式這裏就不贅述了。

標的信托加上PTC等於(yu) 兩(liang) 層架構，因此在設立費用及年度費用上都會(hui) 有兩(liang) 筆支出，但如此就可以將信托資產(chan) 受益權和受托管理功能作出隔離。這是設立兩(liang) 層結構的基本原因。

3、優(you) 點三：成本優(you) 勢
由於(yu) PTC是依照客戶(也就是委托人)的需求量身設計的，因此幾乎不會(hui) 額外產(chan) 生其他重大的費用，PTC可以是義(yi) 務式，也可以設計為(wei) 可以收取費用的模式，無論哪種，相較於(yu) 傳(chuan) 統使用專(zhuan) 業(ye) 受托人的運營成本都會(hui) 有顯著的降低。
另外，信托的管理成本與(yu) 信托資估值的難易度成正比(注意不是資產(chan) 總量)。

如果客戶的信托資產(chan) 都是股票現金存款，那麽(me) 管理費很低。 但是客戶有時想要把自己的珠寶、收藏納入信托。一般受托人根本就不知道那些珠寶的價(jia) 值甚至真偽(wei) ，自然就會(hui) 有估值的壓力，所以要嘛管理估值費高，要嘛甚至拒絕接受這些資產(chan) 作為(wei) 信托資產(chan) 。而PTC管的是自己的資產(chan) ，真偽(wei) 也就是自己知道與(yu) 負責。這樣在信托管理成本上也會(hui) 大幅降低。

4、優(you) 點四：控製優(you) 勢
PTC由董事會(hui) 來運作，受托人可依照自行決(jue) 定的條款，讓家人朋友乃至於(yu) 其外部顧問擔任董事。PTC這一控製PTC董事任命的特點，讓對以“家族企業(ye) 保持持續經營、家庭成員繼續參與(yu) 企業(ye) 管理”為(wei) 主要訴求的委托人就更有吸引力

如果PTC的組成模式是采取股份製的“有限責任公司”，那麽(me) 公司的股東(dong) 就依法有權力指定指定或撤換董事。這邊需要注意的是，股東(dong) 對於(yu) PTC的控製力多少，可能會(hui) 因為(wei) 家族成員的稅籍地不同，而影響到信托受益的稅負，也可能因為(wei) 某一位家族成員居住地的法律規定，造成因為(wei) 其個(ge) 人家事問題(如離婚、繼承)等原因，而造成對PTC股份結構的影響。這些細節可以在討論設計結構時與(yu) 律師充分溝通。

5、優(you) 點五：保密優(you) 勢
使用PTC作為(wei) 資產(chan) 或繼承規劃結構時，另外一個(ge) 優(you) 點是可為(wei) 委托人和受益人提供一定程度的保密性。雖然PTC依然需要依照如OECD披露委托人身份等原則及設立法區的現行規章運作，但PTC作為(wei) 受托人，對於(yu) 家族企業(ye) 的商業(ye) 行為(wei) 細節基本上依然可保持保密，這傳(chuan) 統客戶自己透過設立多個(ge) 不同的公司或代持，企圖造成“信息斷層”的無效方式有顯著的不同。

6、專(zhuan) 業(ye) 優(you) 勢
沒有人比企業(ye) 家自己更了解自己公司的運作細節了。如果采取外部受托人來管理自己辛苦攥下的家業(ye) ，由於(yu) 專(zhuan) 業(ye) 受托人可能沒有內(nei) 部相關(guan) 的專(zhuan) 業(ye) 知識及經驗，相信沒有人會(hui) 覺得這是個(ge) 最佳決(jue) 定。而PTC將基本上構成家族企業(ye) 的一部分，當信托資產(chan) 包括原本緊密持有家族企業(ye) 中股份，乃至於(yu) 是上市公司的股份時，信托資產(chan) 的投資、運作等決(jue) 定，由原本公司運作的大家長及專(zhuan) 業(ye) 團隊來控製會(hui) 是最有專(zhuan) 業(ye) 及經驗的結構。

由於(yu) PTC董事會(hui) 是由家庭成員或親(qin) 密顧問組成——一群比專(zhuan) 業(ye) 受托人對家族事業(ye) 更了解、更靈活和反應更快的決(jue) 策者，並進一步疊加了受托人權力和職責的傳(chuan) 統規則。使得PTC的決(jue) 策過程迅速、且又合乎信托原則而達到資產(chan) 保護且增值之目的。

在簡單說明PTC的優(you) 點後，在此對有意進行PTC的讀者再提一個(ge) 管理上的建議：設計董事會(hui) 時，董事席位內(nei) 建議還是要考慮外部專(zhuan) 業(ye) 顧問的參與(yu) (可能會(hui) 增加一點年費)，且董事會(hui) 對信托受益分配等議題都采用獨立的決(jue) 策過程，並記得一定要切實編製和維護關(guan) 於(yu) PTC和信托本身的準確的財務和公司記錄。確保董事的決(jue) 定是根據PTC的備忘錄和條款以及普遍適用的法律作出的，這樣謹慎管理的PTC就會(hui) 基本上符合信托原則，使得整個(ge) 資產(chan) 保護傳(chuan) 承結構更加完整及難以挑戰。

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