2021開曼群島設立基金架構及成立海外離岸基金分類

開曼群島（Cayman Islands）是位於(yu) 加勒比海西北部的英國海外領土，由大開曼、小開曼和開曼布拉克3個(ge) 島嶼組成。

開曼群島作為(wei) 世界第四大離岸金融中心，一直以來是全球眾(zhong) 多離岸投資基金選擇設立地時的熱門之選。開曼群島之所以得到眾(zhong) 多離岸投資基金的青睞，除了大家耳熟能詳的免稅政策、貨幣可自由兌(dui) 換、服務商多、保密性高等優(you) 勢外，其中還有一個(ge) 重要原因是開曼群島具有全球範圍內(nei) 相對靈活完備、博采眾(zhong) 長且與(yu) 時俱進的法律製度，而其中一個(ge) 重要體(ti) 現便是開曼群島法律基於(yu) 英美等發達國家立法經驗，並結合開曼群島實際情況所創設的一係列法律組織形式。

經手過海外基金設立工作的朋友們(men) 應該會(hui) 發現，幫忙設立開曼投資基金架構的綜合服務商，通常會(hui) 問基金發起人幾個(ge) 問題：

（1）基金的目標投資者是什麽(me) 類型（機構？個(ge) 人）？

（2）基金將投資的資產(chan) 是什麽(me) 類型（房地產(chan) ？創業(ye) 公司股權？大型公司的並購？債(zhai) 權？）

（3）基金的目標投資者和將投資的資產(chan) 是歸屬於(yu) 哪個(ge) 法域？

服務商問這些問題的主要是因為(wei) 開曼美元基金之後的籌劃設立很大程度上都將圍繞以上基本問題進行，而且以上問題通常決(jue) 定了美元基金設立的組織形式和最終的基金架構。

確定基金的組織形式和架構基本上是海外基金設立的第一個(ge) 重要工作，組織形式的選擇很大程度上決(jue) 定了基金設立後能否實現基金發起人的最初設立目的。

下文將對開曼投資基金常見的幾種法律組織形式作一些簡單介紹，供大家參考了解。

開曼投資基金類型劃分

按照不同的定義(yi) ，開曼投資基金會(hui) 有不同的劃分方式。

按開曼投資基金受規管的類型劃分，離岸私募美元基金可以分為(wei) 封閉式基金、開放式基金以及混合式基金三種類型。在開曼法律下，開放式基金與(yu) 混合式基金都受到開曼金管局同等程度的監管，因而從(cong) 法律規管的角度，我們(men) 幾乎可以把混合式基金並入開放式基金中作為(wei) 開放式基金的一個(ge) 子類別。

按投資基金的法律主體(ti) 劃分，以開曼為(wei) 例，開曼離岸私募基金主要采用有限合夥(huo) 、公司製、傘(san) 形公司製三種形式。其中我們(men) 通常認為(wei) 傘(san) 型公司製這種形式屬於(yu) 公司製的一種特殊類型，有些人士會(hui) 將傘(san) 型公司製歸類為(wei) 公司製的子類別。2016年6月生效的《開曼有限責任公司法》引進了種新類的法律主體(ti) ，即LLC。這種新型的開曼有限責任公司（LLC）從(cong) 法律特點上來看是一種介於(yu) 有限合夥(huo) 製和公司製之間的主體(ti) ，目前LLC主體(ti) 在開曼美元基金領域主要被用於(yu) 做普通合夥(huo) 人（GP）的載體(ti) 或被用於(yu) 做GP接受績效收益分配的主體(ti) 的載體(ti) ，其本身作為(wei) 私募投資基金在實踐中尚未普及。

按投資基金的商業(ye) 類型劃分，又可以分為(wei) 私募股權基金、杠杆收購基金、債(zhai) 權類基金、對衝(chong) 基金、不良資產(chan) 基金、地產(chan) 基金等，具體(ti) 每種類型的定義(yi) 與(yu) 國內(nei) 相應的基金類似，在此就不做贅述。

開曼投資基金常見組織形式詳解

開曼群島通過立法創設的一係列組織形式，可供基金發起人根據不同投資基金運作需求而選擇靈活適用，根據法律主體(ti) 劃分出來的離岸投資基金常用組織形式主要包括[1]：（1）開曼受監管基金（regulated funds）常用的豁免公司（Exempted Company，“開曼EC”）、（2）開曼PE/VC基金常用的豁免有限合夥(huo) 企業(ye) （Exempted Limited Partnership，“開曼ELP”），（3）開曼群島於(yu) 2016年最新推出的有限責任公司（Limited Liability Company，“開曼LLC”）。

由於(yu) 開曼LLC在實踐中作為(wei) 投資基金的主體(ti) 的案例較少，故在此主要對前兩(liang) 種組織形式進行詳細介紹。

1. 開曼EC

開曼EC是根據最初於(yu) 1961年頒布的開曼群島《公司法》（Companies Law）所創設的一種法律實體(ti) 組織形式。開曼群島《公司法》主要基於(yu) 英國法製定，在頒布後經過了多次修訂，而其現行有效的版本為(wei) 《2018年公司法》（Companies Law (2018 Revision)；該版本及不時修訂統稱“《開曼公司法》”）。

開曼EC是在國際交易中最為(wei) 常見的開曼群島實體(ti) ，許多采取境外架構融資/上市的中國背景企業(ye) 即是采取開曼EC作為(wei) 其境外融資/上市主體(ti) 。在投資基金領域，根據開曼群島金融監管當局Cayman Islands Monetary Authority（“CIMA”）對於(yu) 開曼群島設立的77%受監管基金截至2013年的統計，在開曼群島設立的受監管基金中67%采取了開曼EC這一組織形式，采取開曼單位信托（Unit Trusts）組織形式的比例為(wei) 12%，采取開曼ELP組織形式的為(wei) 9%。

同樣是采取開曼EC這一組織形式的開曼基金，基於(yu) 基金背後不同的商業(ye) 安排和投資者構成等要素，其采取的具體(ti) 基金結構不盡相同。開曼EC形式的單實體(ti) （single-entity）開曼投資基金架構圖簡示如下：

開曼投資基金可以選用的組織形式還包括一類特殊類型的開曼EC，即獨立投資組合公司（Segregated Portfolio Company，“開曼SPC”）。根據開曼群島《公司法》的規定，任何開曼EC均可向公司的注冊(ce) 官申請注冊(ce) 成為(wei) 開曼SPC；同時，如開曼EC受CIMA監管，則還需向CIMA申請一項注冊(ce) 成為(wei) 開曼SPC的許可。開曼SPC應在其公司名稱中標明“SPC”或“Segregated Portfolio Company”字樣。關(guan) 於(yu) 開曼SPC的詳細介紹我將另起一文作詳細介紹。

2. 開曼ELP

1991年頒布的開曼群島《豁免有限合夥(huo) 法》（Exempted Limited Partnership Law）創設了開曼ELP這一組織形式[5]。開曼群島《豁免有限合夥(huo) 法》的內(nei) 容很大程度上沿襲了美國特拉華州頒布的《修訂統一有限合夥(huo) 法》（Delaware Revised Uniform Limited Partnership Act）的規定，頒布後經過多次修訂，現行有效版本為(wei) 於(yu) 2018年3月16日公布的《2018年豁免有限合夥(huo) 法》（Exempted Limited Partnership Law (2018 Revision)；該版本及不時修訂統稱“《開曼ELP法》”）。

采用開曼ELP這一組織形式的封閉式基金較多，其中開曼ELP一直被認為(wei) 是於(yu) 開曼群島設立的私募股權投資基金（private equity funds）所最常選用的法律組織形式。開曼群島之所以成為(wei) 最為(wei) 主流的離岸私募股權投資基金設立地，一個(ge) 很重要的原因是，《開曼ELP法》基於(yu) 美國特拉華州《修訂統一有限合夥(huo) 法》製定，易於(yu) 活躍於(yu) 全球範圍的美國私募管理人和私募投資人所熟悉和接受。

開曼ELP不具有獨立的法人資格，其普通合夥(huo) 人對合夥(huo) 企業(ye) 債(zhai) 務承擔無限責任，有限合夥(huo) 人以對開曼ELP的認繳出資額為(wei) 限承擔有限責任。

開曼ELP與(yu) 中國《合夥(huo) 企業(ye) 法》項下規定的“有限合夥(huo) 企業(ye) ”有較多的相似點，中國《合夥(huo) 企業(ye) 法》中關(guan) 於(yu) “有限合夥(huo) 企業(ye) ”的規定本身亦是參考國外立法經驗所製定。由於(yu) 普通合夥(huo) 人需承擔無限責任，故實踐中，基金發起人分別設立不同實體(ti) 分別擔任基金的普通合夥(huo) 人和管理人的情況比較常見（但並非必須，且普通合夥(huo) 人以外實體(ti) 擔任管理人還涉及一些額外合規程序）。開曼ELP形式的單實體(ti) 開曼投資基金架構圖簡示如下：

總結

熟悉國內(nei) 各類法律實體(ti) 組織形式的朋友看完前文應該可以發現，開曼的各類組織形式其實和國內(nei) 的組織形式大同小異，這主要是由於(yu) 國內(nei) 立法過程通常會(hui) 借鑒國外已經成熟的法律體(ti) 係。在了解開曼海外基金架構時結合國內(nei) 的投資基金組織架構理解起來會(hui) 輕鬆蠻多。