海外經濟實質法案來襲，離岸公司應當知曉哪些問題？

2017 年 12 月 5 日，歐洲聯盟（歐盟）公布了一份“不合作”稅務司法管轄區名單，通稱為(wei) “歐盟黑名單”。歐盟於(yu) 此名單內(nei) 將英屬維爾京群島、開曼群島、澤西島等一些傳(chuan) 統離岸司法管轄區列入黑名單，認為(wei) 它們(men) 有意“協助離岸結構或進行安排，以讓其獲取一些不能反映該司法管轄區實際經濟活動（‘經濟實質’）的利益”。

為(wei) 解除歐盟對其所認定“缺乏經濟實質”的擔憂及使其脫離歐盟黑名單，每個(ge) 司法管轄區均采取了不同的應對方案，以下是開曼群島及英屬維爾京群島的應對方案：

（1）開曼群島立法議會(hui) 通過了《2018 年國際稅務合作（經濟實質）法》。該法案於(yu) 2018 年 12 月 27 日刊憲，並於(yu) 2019 年 1 月 1 日生效。

（2）英屬維爾京群島通過了《2018 年經濟實質（公司及有限合夥(huo) ）法》。該法案於(yu) 2018 年 12 月 19 日刊憲，並於(yu) 2019 年 1 月 1 日生效。

隨著上述海外經濟實質法案的頒布與(yu) 實施，使得開曼、BVI等傳(chuan) 統海外控股架構麵臨(lin) 多重挑戰。

挑戰一：2019年起，開曼、BVI、百慕大等地政府陸續實施經濟實質法案，要求在當地注冊(ce) 成立從(cong) 事特定活動的公司、合夥(huo) 企業(ye) 等實體(ti) 應具備充足的商業(ye) 實質，否則將麵臨(lin) 罰款甚至是注銷的風險。這對傳(chuan) 統典型的“殼公司”將是巨大挑戰，紅籌上市、境外投資、海外IP控股公司、發債(zhai) SPV等架構麵臨(lin) 嚴(yan) 峻考驗。

挑戰二：2019年我國新施行的個(ge) 人所得稅法引入一般反避稅機製，對中國個(ge) 人在海外設立的受控外國公司，稅務機關(guan) 有權進行納稅調整。轉化成通俗的語言，即：即使中國個(ge) 人將收入留存在BVI、開曼公司層麵而不匯回至個(ge) 人賬戶，稅務機關(guan) 仍有可能視為(wei) BVI、開曼公司對個(ge) 人進行了利潤分配，對個(ge) 人征收所得稅。

挑戰三：伴隨CRS的落地實施，自2018年起，包括開曼在內(nei) 的數十個(ge) 國家和地區政府與(yu) 中國之間開展信息交換，交換其各自掌握的對方稅收居民在本國金融賬戶的賬戶信息。中國稅務機關(guan) 可以更加容易掌握中國居民在開曼、BVI等地設立殼公司的相關(guan) 資料，有助於(yu) 稅務機關(guan) 加強一般反避稅的監管執行。

問題一：誰會(hui) 受到海外經濟實質法案的影響？

根據BVI經濟實質法與(yu) 開曼經濟實質法的規定，在BVI、開曼注冊(ce) 成立的從(cong) 事“相關(guan) 活動”的“相關(guan) 實體(ti) ”應當滿足有關(guan) 經濟實質要求。在判斷是否受到經濟實質法案的影響，首先需評估確認：(1)是否屬於(yu) “相關(guan) 實體(ti) ”；(2)是否從(cong) 事“相關(guan) 活動”。

問題二：哪些公司、合夥(huo) 企業(ye) 屬於(yu) “相關(guan) 實體(ti) ”？

BVI經濟實質法對“相關(guan) 實體(ti) ”的定義(yi) 是：按照2004年《BVI商業(ye) 公司法》注冊(ce) 的公司以及2017年《有限合夥(huo) 企業(ye) 法》注冊(ce) 的有限合夥(huo) 企業(ye) ，但不包括非居民企業(ye) 、非居民有限合夥(huo) 企業(ye) 。非居民企業(ye) 、非居民有限合夥(huo) 企業(ye) 是指在BVI以外，除歐盟非合作司法管轄區外的其他管轄區稅收居民。

開曼經濟實質法對相關(guan) 實體(ti) 的定義(yi) 類似，但與(yu) BVI規定的主要區別是：開曼國內(nei) 企業(ye) (定義(yi) 見下)、在開曼注冊(ce) 成立的投資基金、以及屬於(yu) 開曼以外管轄區稅務居民的實體(ti) 均不屬於(yu) 相關(guan) 實體(ti) 的範疇。此外，《開曼指南》則對相關(guan) 實體(ti) 作出更細致規定。“開曼國內(nei) 企業(ye) ”是指不屬於(yu) 跨國集團的一部分，並且是按照法案所列舉(ju) 的本地公司法等規定在開曼從(cong) 事相關(guan) 經營的公司、或公司法第9或第80章節所述之公司、或上述公司的子公司。

問題三：哪些業(ye) 務會(hui) 被認定為(wei) 從(cong) 事“相關(guan) 活動”？

BVI與(yu) 開曼經濟實質法規定的“相關(guan) 活動”類型及定義(yi) 類似，略有不同。開曼經濟實質法還特別規定相關(guan) 活動不包括投資基金業(ye) 務(investment fund business)。

問題四：除滿足經濟實質等實體(ti) 法要求外，是否有申報要求？

相關(guan) 實體(ti) 應當向稅務局提交必要信息。 在BVI注冊(ce) 的相關(guan) 實體(ti) 可以通過注冊(ce) 代理申報相關(guan) 信息並上傳(chuan) 到BVI受益所有權安全搜索(BOSS)係統。從(cong) 2020年起，開曼的相關(guan) 實體(ti) 應當每年向開曼稅務信息局(TIA)申報相關(guan) 信息。

問題五：如未能滿足經濟實質要求，會(hui) 導致什麽(me) 法律後果？

隨著《開曼指南》的出台，開曼對經濟實質審查規則作出進一步解釋。開曼稅務信息局有權結合相關(guan) 實體(ti) 提交的報告來判定該實體(ti) 是否符合經濟實質測試，一般會(hui) 采取一套“基於(yu) 原則(a principles-based approach”的判定方法)。TIA會(hui) 遵循兩(liang) 個(ge) 基本原則：

a) 實際開展核心創收活動的個(ge) 人應當在開曼而非其他地區開展該類活動；

b) 相關(guan) 實體(ti) 應當在開曼進行指示和管理。同時，為(wei) 審查相關(guan) 實體(ti) 的經濟實質，TIA可能會(hui) 考慮各種因素。例如，在某一財政年度內(nei) ，特定相關(guan) 實體(ti) 的相關(guan) 活動可能會(hui) 發生變化，因而在此期間員工數量的充足性標準可能也有所不同。

如果相關(guan) 實體(ti) 未滿足經濟實質，開曼和BVI在後續流程上具有相似之處，均會(hui) 向相關(guan) 實體(ti) 發出兩(liang) 次通知。稅務局首次認定某一實體(ti) 不符合經濟實質要求後，將向該實體(ti) 發出第一次通知，通知內(nei) 容包括認定結果、原因、罰款金額、罰款繳納日期、該實體(ti) 應采取的措施及截止日期、上訴權等;若該實體(ti) 在指定日期內(nei) 未滿足稅務局的相關(guan) 要求，稅務局將進行第二次經濟實質的認定並發出第二次通知，通知內(nei) 容與(yu) 第一次類似。如果相關(guan) 實體(ti) 之後仍未滿足經濟實質要求，稅務局有權考慮申請相關(guan) 實體(ti) 注銷。

此外，稅務局有可能要求特定人士提供相關(guan) 材料或信息，如該人士無合理理由而未提供信息或故意提供虛假信息，則可能構成犯罪行為(wei) ，承擔罰款甚至是人身監禁。

麵對新稅收監管環境出現的新型稅務風險，如果仍然固守原有傳(chuan) 統開曼、BVI架構安排，很有可能會(hui) 產(chan) 生更高的稅務及運營成本。從(cong) 稅務籌劃的角度，簡單地設立一些殼公司控股架構顯然已無法適應現在的稅收環境，而需結合客戶境內(nei) 外業(ye) 務的現有情況及將來戰略規劃量體(ti) 裁衣，設計稅務優(you) 化、成本節約而行之有效的方案。