法國公司法

【關(guan) 鍵詞】法國公司法更新 【寫(xie) 作年份】2003年

【正文】 法國公司法的改革已經醞釀了多年，長期累積的多種法律文本與(yu) 法律草案已如灌木雜生。也許是作為(wei) 對一直以來各方批評的回應，更可能是基於(yu) 法國文化中固有的崇尚傳(chuan) 統情結再次迸發，本來已經為(wei) 法律經濟現實“非法典化” 了的《法國商法典》重施粉黛、再現江湖，並且把1966年《商事公司法》整體(ti) 性納入了新《商法典》中 。

2001年5月15日的《新經濟規製法》(以下簡稱為(wei) ：NRE法)是在《商法典》“重生”之後，近20年來法國公司法領域所經曆的最大一次更新 。就其修改內(nei) 容所觸及的層麵以及在政府官方公報上所占據的篇幅而言，NRE法改革的規模在近年來均是空前的。 進入2003年以來，公司法如同一艘遠航的巨艦又進入了新的風浪震蕩區。例如，2003年7月2日授權政府頒布法令采取措施以簡化有關(guan) 立法的第2003-591號法律，規定政府應該在12個(ge) 月內(nei) 頒布若幹法令對多項實質性問題做出規定；再如包含著取消有限責任公司資本最低限額的2003年8月1日的《經濟創新法》；還有2003年8月1日的《金融安全法》也有若幹條文直接修改了前述的NRE法。

本文將主要研究目標鎖定為(wei) NRE法律及其實施條例，同時述及近年來觸及公司法的一係列立法如次：

第一部分： 法國公司法上具有階段性地標意義(yi) 的2001年5月15日《NRE法律》(La loi n° 2001-420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles régulations économiques)對公司法生態之影響。 2002年5月3日《關(guan) 於(yu) NRE法律涉及公司事項的實施條例》(Le décret n°2002-803 du 3 mai 2002)。

第二部分： 2002年1月17日《社會(hui) 法現代化法》(La loi n° 2002-73 du 17 janvier 2002 de modernisation sociale ) 2003年8月1日的《金融安全法》(La loi n° 2003-706 du 1er août 2003 de sécurité financière) 2003年8月1日的《經濟創新法》(La loi n° 2003-721 du 1er août 2003 pour l’initiative économique )

第一部分：2001年5月15日《NRE法律》涉及公司部分及2002年5月3日《關(guan) 於(yu) NRE法律涉及公司事項的實施條例》：

２００１年５月１５日的《NRE法律》主要涉及到金融法、公司法和競爭(zheng) 法。本研究僅(jin) 限於(yu) 公司法部分。如果與(yu) 針對小型公司的1999年7月關(guan) 於(yu) 簡化股份公司（以下簡稱為(wei) SAS）向公眾(zhong) 開放的法律 相對照，可以清楚地看到法國立法者把NRE法律的立法對象瞄準了大公司或者可以說上市公司。2002年5月3日《關(guan) 於(yu) NRE法律涉及公司事項的實施條例》則在一年之後，使得ＮＲＥ法律涉及公司的部分最終發生實際、完全的效力；《條例》大部分內(nei) 容可以說是對1967年3月23日《關(guan) 於(yu) 實施＜商事公司法＞的條例》的修改與(yu) 調整。

下文將分別述及：對公司領導機關(guan) 職權的重新界定（一），股東(dong) 地位之變化（二），企業(ye) 委員會(hui) 地位之強化（三），加強透明度（四），審計人的地位（五），對民法典的修改（六）。 一、對公司領導機關(guan) 職權的重新界定

就股份有限公司（以下簡稱為(wei) SA）而言，法國法規定了兩(liang) 種可供選擇的管理模式：傳(chuan) 統上的單層製和1966年商事公司法借鑒的、曾經成功地創造了戰後經濟奇跡的德國的雙層製。法國學界和立法機關(guan) 當初引進德國模式時，主要是被雙層製實現了經營管理機關(guan) 與(yu) 監督機關(guan) 職能的較為(wei) 徹底的分離所吸引。不過出乎製度設計者的意料，實務界對德國模式表現出極低的熱情——直到ＮＲＥ法律通過前，時隔３０多年之後，隻有不到３％的法國股份公司選擇了德國模式。不過，就上市公司而言這一比例較高，達到了１６%；然而，在非上市公司中這一比例不足２％ 。在NRE法律框架下：一方麵法國法受到經濟上成功的英美的強烈影響，另一方麵也是麵對長期以來商界對雙層製的冷淡反應不得不作一些策略性調整，立法當局於(yu) 是轉而通過對自家土產(chan) 的單層製進行了大規模改造（一），以期達到加強公司治理的目的。而對從(cong) 德國舶來的雙層製結構，不過做了些小修小補工作（二）。

（一）、傳(chuan) 統模式：單層製股份有限公司

法國傳(chuan) 統的單層製股份有限公司的法定管理機關(guan) 是董事會(hui) （《商法典》第L.225-35條）。然而董事會(hui) 實際上並非親(qin) 自行使這些權力，其董事長本身也享有同樣廣泛的權力。因此，在大多數情況下是董事長實際上主宰著公司。由於(yu) 董事會(hui) 與(yu) 董事長在實踐中履行職能時形成事實上的相對分離格局，這一模式因而又被稱為(wei) “董事長－董事會(hui) ”模式 。而董事長承擔著公司日常經營指揮權和對第三人代表公司的職能，所以兼總經理職權。“總裁－總經理”頭銜（通常簡稱為(wei) P-DG，相當於(yu) 美國公司製度中的ＣＥＯ）為(wei) 1940年11月16日法律所首創；1966年法律改稱之為(wei) 董事長（字對字的翻譯應為(wei) “董事會(hui) 主席”）。然而實務界並未接受法定新名稱，依然使用著名聲遐邇的P-DG；它是公司中的“大老板”——既是董事會(hui) 主席又是總經理，它由董事會(hui) 而非股東(dong) 大會(hui) 任命。

NRE法改革的結果相對地減輕了董事機關(guan) 在公司機構中的重量，從(cong) 而相對地突出了經理機關(guan) 的獨立性和特殊性。並且規定兩(liang) 種管理模式供董事會(hui) 選擇，從(cong) 而使得法國法上的SA的管理模式達到了３類。如果再加上SAS，則可供選擇的SA模式共計4類。這從(cong) 一個(ge) 側(ce) 麵反映了立法者力求順應經濟生活的需要，不斷豐(feng) 富擴展法律“工具庫”的努力。筆者也注意到在強化公司治理、加強對上市公司的規製的同時，法國公司法對中小公司立法再“契約化” 的總體(ti) 趨勢也很明顯。

1、董事機關(guan) ：

（1）組成：

- 董事會(hui) 的組成要求之變化：

NRE降低了授權公司章程決(jue) 定的董事會(hui) 成員的最高人數限額，從(cong) 原來的24人減少到了18人（新訂《商法典》第L.225-17條，以下條文除非另有明文標示者也為(wei) 該法典條款）。這一變化同樣適用於(yu) 雙層製中的監事會(hui) （因為(wei) 單層製結構中無監事會(hui) 設置，所以以下涉及監事會(hui) 的規定一律是指雙層製管理體(ti) 製下。見art. L.225-69）。在股份有限公司之間發生合並的情況下，董事會(hui) 和監事會(hui) 成員人數可以在從(cong) 合並之日起的三年內(nei) 超過前述條文規定的18人，但不應超過24人（NRE法律之前的規定為(wei) 30人）（art. L.225-95）。

董事任職條件之變化：

《商法典》第L.225-21條被修改為(wei) ，“一個(ge) 自然人不能在住所設於(yu) 法國境內(nei) 的股份有限公司同時兼任五個(ge) 以上的董事職務”。不過一個(ge) 屬於(yu) 前款規定的董事職位所在公司控股的子公司的董事職位兼任則不計算在內(nei) ，前提是該被控股公司的證券沒有在法定證券市場上市交易；但是這一例外不適用於(yu) 董事長的兼任。 第L.295-94-1條更進一步收緊了公司職務兼任的閥門，將不得超過五個(ge) 兼任的職務種類從(cong) 單一的單層製股份公司的董事擴展到：總經理、雙層製股份公司的經理會(hui) (directoire)成員、獨任總經理、監事會(hui) 成員。 罰則：違反兼職限製條款的自然人應該在任職起三個(ge) 月內(nei) 辭去相應的兼職，並應該歸還其領取的任職報酬。否則該自然人所參加的評審決(jue) 議效力將因此而受到質疑（art. L.225-21, al. 2）。

對上述董事等公司任職兼任的限製不適用於(yu) １９８５年第８５－６９５號法律所規定的風險投資公司，或者１９７２年第７２－６５０號法律所規定的金融創新公司，或者《貨幣金融法典》第L.214-35條和第L.214-36條規定的共同投資基金管理公司的常設代表（art. L.225-95-1）。

（2）職權：

－董事會(hui) 職權的壓縮：

NRE法律重新定位了董事會(hui) 的職權，原條文關(guan) 於(yu) 董事會(hui) 的經營管理的一般性職權的表述被“董事會(hui) 決(jue) 定公司事務的大政方針並監督其實施”的語句所替代。該新條文同時規定：“除非法律明示賦予股東(dong) 大會(hui) 的職權，隻要在公司經營範圍之內(nei) 董事會(hui) 可以討論並決(jue) 定一切涉及到公司運轉的事務。” 在對第三人的關(guan) 係中，董事會(hui) 即使超出公司的經營範圍的行為(wei) 也會(hui) 導致公司承擔責任，除非公司可以證明該第三人當時知道，或者考慮到客觀情形他不應該忽略此行為(wei) 超越公司經營範圍的事實。 董事會(hui) 采取他認為(wei) 適當的措施實施監督和檢查職權。每位董事應能獲得為(wei) 了實現其職能所必須的信息。（art. L.225-35）

－董事會(hui) 職權行使方式的變化：

《商法典》新訂第L.225-36-1條規定了便利於(yu) 董事會(hui) 的召集和評議的相關(guan) 措施。不過最具革新意義(yi) 的條文還是NRE法律第109條： “除非公司章程有相反的規定，公司內(nei) 部規約得規定董事可以通過電視會(hui) 議的形式參加董事會(hui) 會(hui) 議，以便對與(yu) 會(hui) 最低法定人數和多數決(jue) 的計算”。對監事會(hui) 規定了同樣條文。 ２００２年關(guan) 於(yu) NRE法律的實施條例規定，電視會(hui) 議的設備應該滿足一定的技術指標，以便確保會(hui) 議評議過程之傳(chuan) 播的持續性以及有關(guan) 成員對會(hui) 議的實際有效參加。而鑒於(yu) 電子傳(chuan) 播的特性，今後的會(hui) 議記錄應該載明可能發生的技術故障，如果該事故影響到了會(hui) 議的順利進行（第１６條）。 ２００２年實施條例並修改了單層製下的董事或者雙層製下的監事可以“信件或者電傳(chuan) 方式”委托其他成員代為(wei) 出席的規定，把前述的兩(liang) 種委托方式改為(wei) “書(shu) 寫(xie) 方式”（第１３條）。據此，可以推知代理投票委托權可以通過簡單的電子郵件來授予。

（3）董事長

根據《商法典》新訂第L.225-51條，董事長隻能代表董事會(hui) 。他負責組織和領導董事會(hui) 的工作，並向股東(dong) 大會(hui) 負責。他總體(ti) 上監控整個(ge) 公司機構的正常運轉，尤其是要確保董事們(men) 能夠履行職責。與(yu) 以前不同的是董事長將不再具有對外代表公司的地位。

立法者力圖清晰地分離單層製股份公司傳(chuan) 統上合一的兩(liang) 項權能，改由公司的管理機構和日常經營機構分別承擔。

2、經理機關(guan) ：

（１）法律地位：

－總經理（directeur général）的選任：

根據NRE法律而新增的《商法典》第L.225-51-1條，根據公司章程具體(ti) 規定的條件，董事會(hui) 在以下兩(liang) 種日常經營模式中選擇一種：公司的日常經營職責，要麽(me) 由董事長承擔，形成傳(chuan) 統的P-DG，即所謂“集中式”管理模式；要麽(me) 由董事會(hui) 任命一個(ge) 自然人為(wei) 總經理來承擔，即所謂新創設的“分離式”管理模式。

2002年5月3日關(guan) 於(yu) NRE法律涉及公司事項的實施條例修改了１９６７年３月２３日關(guan) 於(yu) 實施商事公司法的條例第６８條如下：“被任命為(wei) 董事者，自其任命之日起，有權選擇商法典第L.225-51-1條規定模式中的一種管理模式；並且可指定董事長、總經理以及必要時任命數名副總經理”。 關(guan) 於(yu) 決(jue) 定選擇分離式管理模式的公告，依據公告對象為(wei) 股東(dong) 或者第三人，２００２年關(guan) 於(yu) NRE法律的實施條例規定了兩(liang) 種不同的製度。首先對股東(dong) ，在公司年報中應該載明所選的管理模式；除非發生變化，不必在以後的報告中重複記載。並且股東(dong) 能夠親(qin) 自或者通過委托人在公司住所或者公司管理中心所在地查閱記載該選擇的筆錄。其次對於(yu) 第三人，應該在“修改公司注冊(ce) 事項”的名義(yi) 下將記載董事會(hui) 關(guan) 於(yu) 選擇模式的決(jue) 議筆錄送交“公司及商事登記處”備案；同時以通告的形式在公司住所地所在省的一個(ge) 法定公告報紙上予以刊登。

董事會(hui) 隻有在特別股東(dong) 大會(hui) 決(jue) 議的框架之下行使上述的經營模式選擇權。在特別股東(dong) 會(hui) 應該作出該決(jue) 議的期限和違規處罰方麵，NRE法律根據SA是否有權對社會(hui) 公募集資做出了區別性規定。這種區別對待的態度，反映了立法當局對大公司的嚴(yan) 格管製的同時對中小公司立法領域的契約化傾(qing) 向。詳請如下：

其一、如果SA無權進行社會(hui) 公募，NRE法律規定在該法公布後的第一個(ge) 特別股東(dong) 大會(hui) 上，應該就董事會(hui) 就日常經營模式的選擇條件作出具體(ti) 規定。此外再無其他任何期限要求。隻要缺乏特別股東(dong) 大會(hui) 的討論與(yu) 決(jue) 議，那麽(me) 董事長就將繼續擁有ＰＤＧ的頭銜——也就是董事長兼總經理。

其二、如果SA可以進行社會(hui) 公募，則必須在新法公布滿１８個(ge) 月時（也就是２００２年１１月１６日）召集特別股東(dong) 大會(hui) 。該特別股東(dong) 大會(hui) 應該在議程表中列明：根據新增的商法典第L.225-51-1條第２款來修改公司章程以明確董事會(hui) 在法定的２種經營模式中進行選擇的具體(ti) 條件的事項。如有不作為(wei) 情形，任何人都可以向法庭庭長提起快審程序催告董事會(hui) 召集特別股東(dong) 大會(hui) 。 在任何情況下，也就是說不論是對有權或者是無權進行社會(hui) 公募的SA ，隻要沒有合法的決(jue) 定則董事長將繼續保留經理機關(guan) 的權責。

－總經理職位兼任禁止

NRE法律在《商法典》中新增第L.225-54-1條規定：“一個(ge) 自然人不能在住所設於(yu) 法國境內(nei) 的股份有限公司擔任超過一個(ge) 以上的總經理職務”。不過法律規定的例外允許該自然人在其任總經理職位的公司所屬控股子公司內(nei) 兼任一個(ge) 總經理職位的則不在此限，前提是該被控股公司的證券沒有在法定證券市場上市交易。

－副總經理（Directeurs généraux délégués）的任命

董事會(hui) 可以在總經理的建議之下任命一個(ge) 或者幾個(ge) 自然人為(wei) 副總經理，承擔協助總經理的職責。副總經理數目的上限由公司章程規定，但最多不能超過法定的５位。董事會(hui) 決(jue) 定總經理及其副總經理的報酬標準。

－撤職

董事會(hui) 可以隨時撤換總經理；同理，在總經理的提議下董事會(hui) 得隨時撤換副總經理。除非在總經理兼任董事長職務的情況下，沒有正當理由的撤職可以導致損害賠償(chang) 之訴的提起。在ＳＡ的法國式傳(chuan) 統模式中即單層製中，經理層因此而第一次享有了通常隻在雙層製中的監事會(hui) 成員才獨享的“因無正當理由撤職而致損害賠償(chang) 之訴權”。這一立法領域的變化與(yu) 司法判例的趨勢相吻合，進一步使得各種不同的公司管理職位的法律地位趨於(yu) 同一。

（２）權責：

總經理擁有了更為(wei) 廣泛的對外代表公司的職權。他在公司的經營範圍之內(nei) ，以及在不與(yu) 法律明確賦予股東(dong) 大會(hui) 和董事會(hui) 的職權相衝(chong) 突的情況下行使自己的職權。如果存在限製總經理職權的公司章程條款或者董事會(hui) 決(jue) 議條款，這些條款不具有對抗第三人的效力。董事會(hui) 決(jue) 定副總經理職權的範圍和期限的，應該取得總經理的同意。 副總經理在麵對第三人時擁有與(yu) 總經理完全相同的職權。立法用意在於(yu) 通過這一規定保護第三人，避免改革所帶來的風險。同時，所有的經理人員從(cong) 此應該承擔與(yu) 董事相同的責任（L. 225-251）。

（二）、雙層製股份有限公司

雙層製股份有限公司即“經理會(hui) 和監事會(hui) 模式”（La formule du directoire et conseil de surveillance），是對德國法的股份有限公司的模仿。德國法的股份有限公司將公司的領導機關(guan) 區分為(wei) Vorstand和Aufsichtsrat ，形成了雙層製模式。前文已經述及該模式引入法國之後遭遇的水土不服，這裏將對比單層製簡要談及其基本的內(nei) 部分權機理。

１９６６年《商事公司法》引進的雙層製強調了其與(yu) 單層製內(nei) 部機關(guan) 截然不同的徹底分權的構造理念。不過前者同時也借用了後者的一些現成規定：雙層製的經理會(hui) 成員法定地位是仿照單層製P-DG建立的；雙層製監事會(hui) 成員的法定地位則是對單層製中的董事的翻版。 ＮＲＥ之前的法律規定：與(yu) 單層製中的P-DG不同，除了獨任總經理，經理會(hui) 實行的是集體(ti) 領導體(ti) 製。此外，法律規定經理會(hui) 是公司唯一的管理機關(guan) 。與(yu) 單層製的董事會(hui) 相比，監事會(hui) 的權力更受局限：後者實際上被設計成專(zhuan) 門對經理會(hui) 經營管理活動進行監督的機關(guan) （第Ｌ．２２５－６８條）。監事會(hui) 的監督範圍涉及到，一方麵為(wei) 事後檢查經理會(hui) 的經營行為(wei) 及記載這些行為(wei) 的財會(hui) 文件，一方麵監督也擴展到法律規定的對特定協議或者經營管理行為(wei) 的事先批準（第Ｌ．２２５－３５、６８、８２、８６、８７、８８條）。 在經理會(hui) 成員的任命與(yu) 撤職方麵，監事會(hui) 有權任命雙層製公司的經理會(hui) 成員並從(cong) 中指定一名總經理；對經理會(hui) 成員的撤職權由監事會(hui) 提議、股東(dong) 大會(hui) 決(jue) 定的聯合方式來行使。

根據ＮＲＥ法律修訂的《商法典》第Ｌ．２２５－６１條的規定：“經理會(hui) 成員或者獨任總經理可被股東(dong) 大會(hui) 撤職。如果公司章程有規定的，監事會(hui) 也可以行使撤職權。” 另外，改革還涉及到監事會(hui) 和經理會(hui) 成員在兼任數職時的限製性規定；這裏的規定和上述單層製股份有限公司中分別對董事會(hui) 和經理人員的相關(guan) 規定是完全一致的，此不贅述。 可以肯定的是，對雙層製的改革同樣體(ti) 現了法國公司法對國際流行概念“公司治理”的采納。具體(ti) 標尺是，新治理結構賦予股東(dong) 大會(hui) 的對經理會(hui) 成員的撤職權。同時通過兼職數目上的限製，盡力創造條件以確保公司機關(guan) 成員的出勤率。 二、股東(dong) 地位之變化

NRE法律加強了股東(dong) 特別是股份製公司 股東(dong) 的地位。變化主要發生在三個(ge) 方麵：其一、股東(dong) 權力的強化；其二、《作為(wei) 令》製度的引入；其三、關(guan) 於(yu) 繳付出資的方式之變化。

（一）股東(dong) 權力的強化。２００１年５月１５日法律改革的一個(ge) 重點在於(yu) 重新平衡公司機關(guan) 的權力配置，其支點之一就是加強股東(dong) 的權力。NRE法律從(cong) 以下四個(ge) 方麵實現了上述變化：

１、股東(dong) 大會(hui) 監督權的擴展

首先就是前述的對經理會(hui) 成員的撤職權的改變。自從(cong) １９６６年引入德國的雙層製之後，法國SA法上的經理會(hui) 就隻能在監事會(hui) 提議後才可以由普通股東(dong) 大會(hui) 決(jue) 定撤換。NRE法律修改為(wei) 經理會(hui) 成員或者獨任總經理可以被股東(dong) 大會(hui) 撤換，或著可以由公司章程規定監事會(hui) 行使這一職權。這個(ge) 新的條文大大改變了雙層製股份公司的治理結構。法國參議院曾經以這一新條文會(hui) 引起監事會(hui) 對經理會(hui) 形成居高臨(lin) 下的地位，並由此破壞管理機關(guan) 和監督機關(guan) 之間的平衡為(wei) 由，建議刪除有關(guan) 新條文草案。國民議會(hui) 沒有采納上議院的觀點，它認為(wei) ：現行的撤職程序僵硬低效，對撤職權規則的修改會(hui) 給雙層製SA的運作帶來更大的彈性空間。

另外，《商法典》新訂第L.225-100條第２款規定：董事會(hui) （當然是指單層製SA框架下）和經理會(hui) （當然是指雙層製SA框架下）應該向股東(dong) 大會(hui) 提交合並財務報告。股東(dong) 因此明確地享有了一項關(guan) 鍵信息的獲取權利。

２、便利股東(dong) 大會(hui) 對股東(dong) 的開放

首先是NRE法律刪除了《商法典》第L.225-112條的有關(guan) 限製性條文，規定從(cong) 此一切股東(dong) 哪怕隻持有一股股份都可以列席股東(dong) 大會(hui) 。這使得該法典的例外性規定讓位於(yu) 民法典公司總則之第1844條第1款的原則。 然而，對於(yu) 單層製董事任職資格中關(guan) 於(yu) 至少持有公司的一定數額股份的要求依然保留著。有學者就此評論 ，認為(wei) 立法者由此錯過了一個(ge) 絕好的機會(hui) 引入非股東(dong) 成為(wei) 外部董事。

然後，為(wei) 了對極為(wei) 普遍的大型公眾(zhong) 公司的股東(dong) 大會(hui) 嚴(yan) 重的缺席率進行救濟，法律吸納了信息科技手段：允許股東(dong) 大會(hui) 以電視會(hui) 議或者可以識別參加人身份的其它遠程通訊方式召開，隻要公司的章程作出了相應的規定。 ２００２年關(guan) 於(yu) NRE法律的實施條例改寫(xie) 了１９６７年商事公司法實施條例之第１１９條如次：“公司章程明確允許股東(dong) 通過電子通訊手段在股東(dong) 大會(hui) 投票的，該公司應該為(wei) 此設立一個(ge) 專(zhuan) 門的網站。” 隨之新增加了一個(ge) 第１２０－１條規定：公司可以選擇以電子通知手段代替普通郵寄信函的方式履行諸如召集會(hui) 議通知、大會(hui) 決(jue) 議草案的登記、傳(chuan) 送文件和信息等義(yi) 務。為(wei) 此，公司應該以書(shu) 麵方式事先征集有關(guan) 股東(dong) 的同意、記載其電子信箱地址。反過來，這些股東(dong) 並且隨時可以用附回執的掛號信明確地通知公司前述的通訊方式以後將被郵寄平信所代替。 ２００２年實施條例允許股東(dong) 以電子方式，履行與(yu) 普通方式同樣的手續，申請遠程投票的表格。條例詳細規定，公司可以將接受電子遠程投票表格的最後時間設定為(wei) 股東(dong) 大會(hui) 召開前一日的巴黎時間１５點。而普通法規定，除非公司章程有特別規定，這一時間期限是在大會(hui) 召開之前３日。投票表格意見委托文件從(cong) 此以後可以電子方式簽署。 此外，條例規定在大會(hui) 期間以電子方式行使投票權的，股東(dong) 隻有在通過會(hui) 前公司提供的密碼進行認證之後才可以登錄專(zhuan) 用網站。其他相關(guan) 技術性規定與(yu) 董事會(hui) 、監事會(hui) 的相關(guan) 規定一致。

３、降低參加部分公司訴訟的標準

NRE法律將一些在公司訴訟中必須在持有占公司資本總額一定數額以上股份股東(dong) 才能夠提起的額度從(cong) 10%降到了5%。這一規定涉及商法典的如下條文： 關(guan) 於(yu) 請求公司審計人回避（L.225-230）或者解職的訴訟（L.225-233）； 在一個(ge) 財政年度裏，每個(ge) 股東(dong) 擁有兩(liang) 次機會(hui) 就一切涉及公司經營的事項向董事長或者經理會(hui) 提出書(shu) 麵問題（L.225-232）； 關(guan) 於(yu) 請求司法機關(guan) 指定一個(ge) 委托人負責召集股東(dong) 大會(hui) （L.225-103-2°）； 股份製公司、簡單兩(liang) 合公司或者有限責任公司解散時請求司法決(jue) 定適用法定清算程序（L.225-14，II，2°）； 請求指定一位管理專(zhuan) 家（L.225-231）。

４、管理鑒定書(shu) (expertise de gestion)

修改隻針對股份製公司，因此有限責任公司的相關(guan) 製度並未改變。 從(cong) 1966年《商事公司法》開始，股東(dong) 在法定來源提供的信息不充分的情況下，可以使用管理鑒定書(shu) 作為(wei) 補充性手段獲得足夠的信息。在管理層實施被認為(wei) 可疑的經營管理行為(wei) 時，在經過對辯程序後由法院裁定指定一個(ge) 專(zhuan) 業(ye) 人士就某一商業(ye) 操作出具專(zhuan) 家意見。有權提起管理鑒定書(shu) 程序者包括：符合法定條件（第L.225-120條 ）的上市公司股東(dong) 組成的社團，根據經過NRE法律修改後的商法典第L.225-231條增加了一類享有提起權的主體(ti) ——即一個(ge) 或幾個(ge) 擁有代表公司資本至少5%份額的股東(dong) 。

新規定並且改變了管理鑒定書(shu) 的適用範圍和運作方式。 首先，使用的範圍被擴展了。例如，今後鑒定書(shu) 涉及的問題擴展到了《商法典》第L.233-3條 定義(yi) 的被控股的子公司內(nei) 部的管理行為(wei) 。管理鑒定書(shu) 自此闖進了公司集團的領地。 其次，運作方式的改變。涉及到由股東(dong) 或股東(dong) 團體(ti) 提起的鑒定請求。首先必須事先以書(shu) 麵形式向公司管理者提出問題。隻有在窮盡了前述途徑之後才可以提起管理鑒定書(shu) 程序。由此，股份製公司框架下的該製度被打上了補充性特征。不過，這一要求事先窮盡其他谘詢途徑的補充性特征不適用於(yu) 下列主體(ti) ：檢察機關(guan) 、企業(ye) 委員會(hui) 以及證券監督管理部門（對於(yu) 可以向社會(hui) 公募的公司而言）。

（二）《作為(wei) 令》（l’injonction de faire）製度的引入。

NRE法律在《商法典》第二卷(Livre II)第三編(Titre III)中增加了一個(ge) 全新的第八章(Chapitre VIII)《作為(wei) 令》規定了唯一條文：第L.238-1條。隨後，2003年8月1日的《金融安全法》、《經濟創新法》分別增加了第L.238-2條第L.238-3條。 根據第L.238-1條的規定，利害關(guan) 係人在未能獲得其應該收到的信息時，可以申請法庭庭長以速審程序決(jue) 定：要麽(me) 命令清算人、管理人、業(ye) 主或者公司管理者向他們(men) 通報相關(guan) 信息，逾期不報者處以罰款；要麽(me) 指定一個(ge) 司法委托人負責通報信息。 這項措施的目的是為(wei) 了讓出資人、股東(dong) 享有的查閱特定文件的權利落到實處。這些文件包括： 經營管理報告、公司財產(chan) 清單、在合夥(huo) 和有限責任公司中由業(ye) 主製作的應該向股東(dong) 大會(hui) 報告的公司年度財務會(hui) 計報告； 年度報表、財產(chan) 清單、如果涉及企業(ye) 集團還有合並財務報表，董事名冊(ce) 、或者經理會(hui) 成員名冊(ce) 和監事名冊(ce) ，經營管理報告、審計報告、決(jue) 議草案、有關(guan) 董事或者監事候選人的信息，獲得最高薪酬者領取的報酬總額、根據法國《稅收通用法典》第L.238bisAA條規定而享有可抵扣稅金權利的科目總額，企業(ye) 讚助人或者捐助人的名冊(ce) ； 股東(dong) 名冊(ce) ； 涉及到最近三年公司經營的文件以及會(hui) 議記錄和會(hui) 議出勤記錄等文件； 遞交給債(zhai) 權人大會(hui) 的決(jue) 議建議案和報告書(shu) ； 企業(ye) 清算期間，就指定清算人和公司文件進行公告時，向商事和公司登記處作為(wei) 附件提交備案的文件。 由於(yu) 《作為(wei) 令》製度的引入，NRE法律對公司法的有關(guan) 條文進行了非刑事化整理，導致一係列刑事性質的條文被刪除。

由2003年8月1日《金融安全法》增加的第L.238-2條，涉及到清算程序中清算人不履行第L. 237-21條和第L. 237-25條規定的義(yi) 務時，利害關(guan) 係人可以啟動作為(wei) 令製度。 《經濟創新法》增加的第L.238-3條，涉及到有限責任公司、股份有限公司、簡化股份公司、或者股份兩(liang) 合公司的法定代表人，負有在公司做出的所有文件合同上明確記載公司名稱、並且在名稱之前或之後緊接著以清晰可辨認的語言標明“有限責任公司”、“股份有限公司”、“簡化股份公司”或者“股份兩(liang) 合公司”等字樣或者上述各種公司形式的字母簡稱，以及標示公司的注冊(ce) 資本的義(yi) 務。在上述義(yi) 務未能履行時，檢察機關(guan) 和一切利害關(guan) 係人可以啟動作為(wei) 令製度。

（三）關(guan) 於(yu) 繳付出資的方式之變化。

新法律對有限責任公司和資本可變公司出資之繳付製度進行了重大變革。

1、建立現金出資的分期繳付製度

NRE法律之前，以現金向一個(ge) 有限責任公司投資的必須及時繳清其認繳的出資額度。改革後以現金形式出資設立公司的，當事人可以先行全額認繳其在公司中的投資份額，隻要在認繳時繳付認繳額度的五分之一。其餘(yu) 份額可以經過公司經理決(jue) 定，在公司登記之後5年內(nei) 分一次或者多次予以補足。但是法律明確規定，在發行新股之前，所有分期繳付的出資應該全額募足，否則所發行的新股無效。立法者解釋說，推出該項革新的目的旨在便利創業(ye) 。

後文還將述及，2003年8月1日《經濟創新法》則徹底取消了有限責任公司最低注冊(ce) 資本額。

2、關(guan) 於(yu) 以產(chan) 業(ye) 出資(apports en industrie)

《商法典》新訂第L.223-7條第2款規定：有限責任公司可以在章程中規定，允許以勞動、手藝、專(zhuan) 有技術、產(chan) 業(ye) 折股作為(wei) 出資。在原先條文規定下，對有限責任公司法律不允許除了出資人或者其配偶以其商業(ye) 資產(chan) 形式以外的其他產(chan) 業(ye) 出資。從(cong) 此，法律規定自公司設立之日起，就可以采取無形經濟資產(chan) 方式進行出資。公司章程應該祥列認繳這些產(chan) 業(ye) 出資份額的具體(ti) 條件、這些原始產(chan) 業(ye) 出資人的權利等。

３、資本可變公司出資製度

改革前的《商法典》第L.231-5條規定：公司應該在其章程中規定一個(ge) 最低資本限額，公司資本不能減少到該限額以下，而該限額不能低於(yu) 公司注冊(ce) 資本額的十分之一。 修改後的同一條文增加規定，要求資本可變公司認繳和交付的出資數額，不能少於(yu) 公司章程中規定的資本限額的十分之一，除了合作社公司之外，也不能少於(yu) 根據調整該公司形式的法律規定的最低資本額。 三、企業(ye) 委員會(hui) 地位之強化

法國公司法上的企業(ye) 委員會(hui) ，最早是在1945年2月22日法令尤其是1946年5月16日法律基礎上建立起來的。此後法律的不斷修改，這個(ge) 最初“旨在實現資本和勞動之間一定程度進行合作的職工代表機構”，很快就被“使企業(ye) 委員會(hui) 成為(wei) 一個(ge) 企業(ye) 內(nei) 部的監督機關(guan) ”的指導思想所代替 。1982年10月28日關(guan) 於(yu) 發展企業(ye) 員工代表機構的法律(Loi Auroux)，大大加強了企業(ye) 委員會(hui) 經濟職能使之真正成為(wei) 一個(ge) 監督企業(ye) 管理者經營行為(wei) 的公司部門。

NRE法律推動的改革繼續上述趨勢，通過企業(ye) 委員會(hui) 完善對股份製公司運營中的企業(ye) 勞工權利的保護。改革使得企業(ye) 委員會(hui) 能夠更為(wei) 直接的參與(yu) 企業(ye) 的經營決(jue) 策過程。法律維護了所謂“法國式”的複式結構：一方麵是股東(dong) ，另一方麵是職工，兩(liang) 個(ge) 利益團體(ti) 各自都擁有法定的代表機構。企業(ye) 委員會(hui) 在董事會(hui) 或者監事會(hui) 以及改革後的股東(dong) 大會(hui) 中都擁有一定的參與(yu) 權。而在引進德國的雙層製股份有限公司之後，一度曾經被考慮引進的股東(dong) 代表和職工代表共處於(yu) 同一監督機構的所謂“德國式”方案看來被棄置一邊了。

NRE法律在《勞動法典》中新增第L432-6-1條規定，在公司中，企業(ye) 委員會(hui) 在緊急情況下可以申請法院指定一個(ge) 受托人召集股東(dong) 大會(hui) 。類似情形還有：《商法典》第L.225-103-II-2°條規定，一個(ge) 或者幾個(ge) 股東(dong) 集中了5%的公司注冊(ce) 資本份額者，或者一個(ge) 依法（《商法典》第L. 225-120 條）成立的股東(dong) 社團，擁有同樣的司法請求權利。不過對於(yu) 公司股東(dong) 而言，他們(men) 不必證明存在著“緊急情況”。對比單層製股份公司中的董事會(hui) 或者雙層製股份公司中的監事會(hui) ，它們(men) 是唯獨擁有完整的無條件召集股東(dong) 大會(hui) 權力的機關(guan) 。企業(ye) 委員會(hui) 因此並沒有演變成為(wei) 一個(ge) 公司機關(guan) ，依然保持著其作為(wei) 企業(ye) 內(nei) 的一個(ge) 部門的地位。

此外，企業(ye) 委員會(hui) 擁有要求在股東(dong) 大會(hui) 的日程表上登記其所提出的決(jue) 議草案的權利，而不論該股東(dong) 大會(hui) 是否由該委員會(hui) 召集。 法律規定該委員會(hui) 可以選擇兩(liang) 名成員出席股東(dong) 大會(hui) ，並且在所有要求股東(dong) 一致通過的決(jue) 議評審時提出並發表自己的意見。除非發生變更公司國籍的例外情形，前句所述的企業(ye) 委員會(hui) 成員的股東(dong) 大會(hui) 發言權並無實際意義(yi) 。不過隨著歐洲股份有限公司被納入法國的實在法 ，這種例外可能會(hui) 變得更為(wei) 常見。 四、加強透明度

追求透明度是一個(ge) 現代性的主題。源自英美法的透明度概念漸漸成為(wei) 法國商法的一個(ge) 原則，該原則當然同樣適用於(yu) 股份製公司法。NRE法從(cong) 多角度反映了這一潮流。

1）管製協議製度：

首先，管製協議（Conventions réglementées）範圍的擴展。 為(wei) 了防止利益衝(chong) 突，法律規定對於(yu) 公司與(yu) 其內(nei) 部享有一定權力的人之間（包括董事、總經理或副總經理，經理會(hui) 和監事會(hui) 成員 ）所簽訂的協議，必須經過董事會(hui) 的事先許可；而且在協議簽訂之後，還得交由股東(dong) 大會(hui) 批準。 NRE法律把管製協議的範圍加以擴展：“公司與(yu) 任何一個(ge) 持股超過本公司５％投票權的股東(dong) （2003年《金融安全法》將該持股比例提升為(wei) 10％），或者，如果持股人是一個(ge) 公司時，掌握本公司的控製權時。”另外，法律還把管製協議的範圍擴展到了從(cong) 事經濟活動的私法上的非商事法人，和從(cong) 國家、一個(ge) 公立機構和地方當局取得補貼的社團。這一措施主要針對互助合作社、互助保險公司、退休保障補充基金、互助基金。

其次，關(guan) 於(yu) 自由協議（Conventions libres）製度的變化。這一類協議依然處於(yu) 契約自由王國。不過從(cong) 此應該由利害關(guan) 係人向公司管理者——股份有限公司的董事長或監事會(hui) 主席、股份兩(liang) 合公司的業(ye) 主（gérant）——或者對簡化股份公司的審計人通報。通報的內(nei) 容包括：自由協議名稱和內(nei) 容列表，任何股份製公司的股東(dong) 對該通報均有被通知權。

2）企業(ye) 管理者薪酬和待遇之信息披露

NRE法律在此將公司治理理論的一個(ge) 句格言付諸實踐：要求向股東(dong) 公告企業(ye) 管理者所接受的薪酬和待遇。公司經營報告從(cong) 今以後應該列明每個(ge) 管理人員在公司運作期間所接受的所有薪酬和各種形式的優(you) 惠待遇。這一義(yi) 務的範圍一直延展到從(cong) 被控股公司處收受的薪酬待遇。法律同樣要求經營報告中應該包括在公司經營年度內(nei) ，全部被授權的管理者承擔的所有權能職責列表。

3）非法國常駐居民股東(dong) 身份認定

80年代以來多次私有化、核心股東(dong) 團體(ti) 變更、英美養(yang) 老基金強有力登陸歐洲各國資本市場，均帶來了不受歡迎的股東(dong) 。他們(men) 通過操縱股市或者公開要約收購而持有公司股份，從(cong) 而不斷滋生著風險。為(wei) 了應對這類風險法律明確了上市公司認定其股東(dong) 特別是非法國常住居民股東(dong) 的可能性。

NRE法確認，所有流通證券不論采用何種形式應該一律以其所有人的名義(yi) 進行登記。更為(wei) 重要的內(nei) 容是：非常駐居民股東(dong) 可以用中介人的名義(yi) 登記其所持有的上市公司的資本憑證。在這種情況下，登記可以采取集體(ti) 賬戶或者多個(ge) 分別與(yu) 持有人相對應的個(ge) 人賬戶的形式。中介人則應該自開戶之日起，申報其為(wei) 他人持有證券之資質。而對於(yu) 認證身份程序，關(guan) 鍵的創新在於(yu) 發行證券的公司可以向它認定的中介人提出要求通報真實持股人身份。

4）概念厘定：控股、協調一致行為(wei)

NRE法律明確了《商法典》第L.233-3條的控股概念。它承認控股可以由一人或多人實施。而多人實施的控股及聯合控股，必然涉及到協調一致行為(wei) 的概念。《商法典》第L.233-10條規定，“下列行為(wei) 被認為(wei) 是協調一致行為(wei) ：行為(wei) 人為(wei) 了對公司實施共同政策而達成一個(ge) 協議，目的在於(yu) 購買(mai) 、出售投票權或者行使投票權。”

經過ＮＲＥ法修改後的《商法典》第L.233-3條關(guan) 於(yu) 控股的公司法上的定義(yi) 因而表述如下：

I. – 一個(ge) 公司被視為(wei) ，為(wei) 了實施本章（指《商法典》第２卷－商事公司和經濟利益集團之第３編中的第三章－關(guan) 於(yu) 子公司、參股和被控股公司））第２和４節，對另外一個(ge) 公司存在控製： 1º 當它直接或者間接擁有後者一部分資本，這部分資本使其在該公司的股東(dong) 大會(hui) 上掌握多數投票權； 2º 當它根據與(yu) 其它出資人或者股東(dong) 簽訂的一個(ge) 不違反公司利益的協議，單獨擁有後者的多數投票權； 3º 當它事實上，通過其擁有的投票權，能夠決(jue) 定是否通過該公司股東(dong) 大會(hui) 決(jue) 議。 II. – 它被視為(wei) 行使控製，當它直接或者間接擁有後者超過40 %投票權並且沒有任何其他出資人或者股東(dong) 直接或者間接擁有超過其持有份額的投票權。 III. – 為(wei) 了實施本章同上所列的章節，兩(liang) 人或多人協調一致行動被視為(wei) 聯合控製另外一公司，如果他們(men) 事實上能夠決(jue) 定該另外一公司股東(dong) 大會(hui) 決(jue) 議的通過與(yu) 否。

5）關(guan) 於(yu) 簡化股份公司(SAS)

NRE法律省去了從(cong) SAS向其它公司形式轉化時，關(guan) 於(yu) 公司已經存在年限的要求；以及免去了向股份有限公司轉化時，應該滿足通過了兩(liang) 個(ge) 經營年度財會(hui) 報告批準之要求。修改的目的旨在便利最初以SAS形式成立的高新技術企業(ye) 向股份有限公司的轉化，從(cong) 而方便這些企業(ye) 麵向公眾(zhong) 市場進行公募。 其它觸及SAS的部分涉及到股東(dong) 集體(ti) 決(jue) 議的事項的增加、以及在觸及強製集體(ti) 決(jue) 議事項時沒有履行谘詢股東(dong) 意見義(yi) 務的公司管理者應承擔的刑事責任。

2003年8月1日的《金融安全法》(La loi n° 2003-706 du 1er août 2003 de la sécurité financière )戲劇性地修改了一個(ge) 司法判例，從(cong) 而重新確定了實踐中公司對外代表權的承擔規則。2002年7月2日，法國最高法院商事法庭曾經在其做出的一個(ge) 判決(jue) 中寫(xie) 道：隻有SAS的總裁才有權在麵對第三人的時候代表公司。《金融安全法》修改之後，《商法典》第L.227-6條被改寫(xie) 如次：公司章程可以規定一定的條件，允許滿足條件的除了總裁之外的擁有總經理或副總經理頭銜的一人或多人行使法律賦予總裁的權力。這一修改應該說具有很大的實踐價(jia) 值。 五、審計人的地位

經過NRE法律修改的《商法典》第八卷（LIVRE VIII）新增了一個(ge) 題為(wei) 《審計人》的第二編（TITRE II）。該編突出審計人職業(ye) 的獨立法律地位，以及在各種不同類型的私法法人組織中承擔法定審計監督任務的統一規則。

確立審計人行業(ye) 的獨立法律地位。 第一，法律正式確認審計行業(ye) 的地位。首先，在商法典中審計人被當作一種法律管製的職業(ye) 排列在第八卷中。１９６６年之前，審計人還隻不過是來到公司裏承擔一項臨(lin) 時任務。１９６６年公司法的實施在來自實踐的壓力和職業(ye) 組織（這是指國立審計人公司）的影響之下，審計人才成為(wei) 一個(ge) 實實在在的職業(ye) 。ＮＲＥ法律對《商法典》的這一修改可以說與(yu) 專(zhuan) 業(ye) 分工、商法主體(ti) 的職業(ye) 化的現實完全相契合。其次是行政法規對該行業(ye) 職業(ye) 道德規範的認可。 第二，對審計人行業(ye) 的法律保護。根據《商法典》第L.820-2條，在沒能滿足第L.225-218條、第L.225-242條規定條件的情況下，任何人不得擅自使用審計人頭銜。對於(yu) 違反相關(guan) 法律規定者，第L.820-5條並規定了刑事處罰條款。

2003年8月1日的《金融安全法》：一方麵建立了一個(ge) 審計人行業(ye) 監管機構——審計人高級委員會(hui) （Haut Conseil du commissaire aux comptes）。其使命是承擔行業(ye) 監管職責，監督行業(ye) 道德規範的實施。該機構的成立是對行業(ye) 獨立的現實需要的回應。然而，與(yu) 其他獨立的監管組織相比，審計人高級委員會(hui) 不具有法人資格，財政預算上隸屬於(yu) 司法部。它應該與(yu) 國立審計人公司協調各自的職能領域，畢竟後者保留了其麵對公權力時代表本行業(ye) 的角色，擁有獨立的預算和獨立的法人資格。 另一方麵，該法則為(wei) 審計人設置了解釋審計結果合理性的義(yi) 務。該項義(yi) 務同時適用於(yu) 年度財會(hui) 報告和合並財務報告。然後，同樣是這些審計人應該在其總報告之下附上一份專(zhuan) 項報告；這份專(zhuan) 項報告用來記載他們(men) 就公司進行編製、處理財會(hui) 信息時所遵循的內(nei) 部監控程序的評介意見。一位作者評論認為(wei) ：“這麽(me) 一個(ge) 條文其目的在於(yu) ：通過把審計人塑造成一個(ge) 內(nei) 部權力製衡者，從(cong) 而將之推到公司治理的中心位置。這其實是公司治理的關(guan) 鍵概念，是始終應該追尋的權力及其製衡力之間的平衡 。” 六、對民法典之修改

最後，NRE法律也觸及到了《民法典》。修改內(nei) 容涉及到三處：1）承認民事公司中關(guan) 於(yu) 解決(jue) 出資人之間爭(zheng) 議的仲裁條款的法律效力（《民法典》第2061條）；2）出資的清繳（《民法典》第1843-3條第5款）；3）涉及到唯一股東(dong) 為(wei) 自然人時的一人公司的清算（《民法典》第1844-5條）。 七、NRE之刑事罰則、涉稅條款（略）

第二部分：其他涉及公司法的改革

主要是2003年8月1日的《經濟創新法》和2003年8月1日的《金融安全法》此外2002年1月17日《社會(hui) 法現代化法》也觸及到了公司法規則。 一、2003年8月1日的《經濟創新法》(La loi n° 2003-721 du 1er août 2003 pour l’initiative économique )

2003年8月1日的《經濟創新法》包括好幾處涉及到公司法的條文。總體(ti) 上來看，該法也是個(ge) 大雜燴。眾(zhong) 多性質各異的條文被一股腦地塞進同一部法律，而它們(men) 除了一點之外別無共性。這唯一的共同點在於(yu) 其目的性——鼓勵創業(ye) 。這些條文有些是直接與(yu) 公司法相關(guan) 的，例如有限責任公司資本最低限額的取消、針對股份有限公司和簡化股份公司製度的刑事條款的取消；有些是間接相關(guan) 的，特別是關(guan) 於(yu) 創辦企業(ye) 證明的出具製度或者企業(ye) 住所規定。

（一）有限責任公司的自由化

這是具有象征意義(yi) 的措施：自從(cong) １９２５年法國法引進有限責任公司以來，一直存在的最低資本限額被２００３年的經濟創新法取消了。依據特別授權政府在經濟領域簡化部分立法的法令規定，其他更具有象征意義(yi) 的措施隨後將在２００４年夏天之前出台。包括允許有限責任公司發行債(zhai) 券、突破50人的上限提高其出資人最高限額、簡化公司資本份額轉讓的手續以及便利公司選擇其組織方式。

最初的法律草案是突出一個(ge) 公司資本為(wei) 一歐元的有限責任公司。隨後法律幹脆連一歐元也不提，取消了一切最低法定數量限額。自從(cong) １９８４年３月１日法律以來的有限責任公司７５００歐元（５萬(wan) 法郎）的最低資本限額從(cong) 此被代替。在新法生效後創立的公司，其注冊(ce) 資本簡單明了地將“由公司章程”來確定。這將實實在在的使得一歐元公司變為(wei) 現實，正如在英國用一英鎊便可以設立一個(ge) 有限責任的私公司一樣。 這一改革在學界引起強烈的爭(zheng) 論。支持者已然隨著法律的通過取得了勝利；然而反對者的聲浪在法律通過前後始終強烈。比如一位法國律師在閱讀法律草案時就指責說：“不僅(jin) 僅(jin) 是毫無用處，這個(ge) 一歐元有限責任公司對創業(ye) 者來說其實很危險。如果一兩(liang) 個(ge) 歐元就能夠啟動商業(ye) 經營的話，那麽(me) 創業(ye) 也太容易了吧！但是，應該注意到的是司法判例的最新趨勢：在公司的原始資本相對於(yu) 公司運營需求資金顯得不足時，法院毫不猶豫的判定有限責任公司創始人對公司資本不足承擔相應責任，盡管其公司資本已經達到了原先法律要求的最低限額。” 論者並列舉(ju) 了自１９８３年直到２００１年的一係列案例，以證明法院的上述立場。最後這位法學博士帶著詛咒的口吻“祝福”該法律草案最好永無見天日之時。 無論是“福”是“禍”，這一變革更改了有限責任公司的定位。通常被看作是公司家族中的一個(ge) 混血兒(er) ，有限責任公司看來開始稍微疏遠資合公司、而向人合公司傾(qing) 斜了。

（二）簡化創立企業(ye) 的手續

首先，在線登記。2003年8月1日的《經濟創新法》第４條修改了1994年馬德萊納法的禁令：“對創立公司、變更登記或者停業(ye) 等事項的公告以電子形式發出時，應該遵循國務谘詢會(hui) 議（同時，因為(wei) 其還承擔著最高行政審判職能，國內(nei) 通常也翻譯為(wei) 最高行政法院）的條例規定進行。”

其次，創辦企業(ye) 證明。鑒於(yu) 原有體(ti) 製下企業(ye) 營業(ye) 執照的頒發程序過長，可能會(hui) 阻礙企業(ye) 經營的啟動。新法規定：隻要創業(ye) 者提交完整的注冊(ce) 申請材料，便可以取得創辦企業(ye) 證明。這將便利其立即可以開始最初的步驟，例如開一條電話線和郵政信箱。同時，創業(ye) 者持有該證明還可以在有限責任公司尚未實際登記成立的情況下，就能夠取出投入公司的出資。

再次，放寬關(guan) 於(yu) 住所的規定。修改後的《商法典》第Ｌ．１２３－１０條規定，申請企業(ye) 登記時應該附上企業(ye) 住所所在房產(chan) 的使用權證明。並且允許多個(ge) 企業(ye) 共享一個(ge) 住所。第Ｌ．１２３－１１條規定在兩(liang) 年內(nei) ，創業(ye) 者可以不受任何相反的法定或者約定條款限製，將企業(ye) 的住所設於(yu) 自己的居所或者如果是以公司形式創業(ye) 時設於(yu) 公司法定代表居所。但是，根據創業(ye) 者是自然人或法人，其具體(ti) 情形又有差異： 對於(yu) 自然人而言，如果他擁有一份商業(ye) 機構，比如一個(ge) 店鋪，則商業(ye) 地址就隻能是該機構所在的地址。在沒有任何法定或者約定的相反規定時，該自然人不能夠選擇自己的居所作為(wei) 企業(ye) 的住所。 除非有法定或者約定的相反規定，法人可以不受任何期限限製去申請企業(ye) 登記從(cong) 而將住所設在其法定代表人的居所開展經營。如果存在法定或者約定的相反規定，法定代表人可以把企業(ye) 住所設於(yu) 自己的居所；不過從(cong) 企業(ye) 成立之日起期限不能超過５年，同時也不得超過法定、約定和司法決(jue) 定的該居所的使用期限。 二、2003年8月1日的《金融安全法》(La loi n° 2003-706 du 1er août 2003 de la sécurité financière )

涉及到財政金融法和公司法，共包括三個(ge) 部分：第一，金融業(ye) 監管當局的現代化；第二，投資人和被保險人的金融安全；第三，審計監督製度的現代化和企業(ye) 信息透明度。

從(cong) 其對公司法的影響來看，主要是對NRE法律的修改。該法涉及到公司法的部分自始至終都折射著“公司治理”的概念。法國立法當局看來希望交由行業(ye) 道德紀律來實施公司治理的原則，這一做法正和一位學者 總結出的實施“公司治理”的原則相契合：“唯有自由主義(yi) 才能完善資本主義(yi) ”。

對NRE法的修改主要在兩(liang) 個(ge) 不同的邏輯線索上展開：其一，立法者力圖修補NRE法粗糙痕跡。例如，對於(yu) 使用不精確的法律用語的修改、對於(yu) 不完整的法條的修整。其二，以實用主義(yi) 的態度去除NRE法的非現實主義(yi) 印記的意願。這些條文涉及到實踐中無法實行的條文。例如：關(guan) 於(yu) “管製協議”，NRE法規定了一個(ge) 5%的門檻，隻有擁有的投票權達到這一比例的公司與(yu) 其股東(dong) 之間的協議才需要進入一個(ge) 特別程序或者履行公告義(yi) 務。《金融安全法》將該門檻提高到了10%，從(cong) 而提高了該條法律規範的經濟性同時又避免了對相關(guan) 條文的邏輯性造成真正的擾亂(luan) 。

金融業(ye) 監管機構的現代化，無疑間接影響到公司法。 該法帶來金融監管領域的重大變革，就是將1996年法律所建立的雙軌製——包括一個(ge) 獨立的行政管理當局：證券交易委員會(hui) （簡稱COB）和一個(ge) 具有私法法人資格的行業(ye) 組織——金融市場委員會(hui) （簡稱CMF）合並為(wei) 一個(ge) 全新的金融市場管理局（簡稱AMF）。附帶性地，金融管理紀律委員會(hui) （簡稱CDGF）的職能也被合並進入AMF。AMF繼受了前三個(ge) 機構的職責，法律定位是：一個(ge) 擁有法人資格的公共機構。 2003年8月1日的金融安全法，還設立了一個(ge) 包括所有金融領域的＂大金融部門谘詢委員會(hui) ＂。巴黎大學的一位教授對此給予積極評價(jia) ，認為(wei) 該跨行業(ye) 的委員會(hui) 可能會(hui) 成為(wei) 以英國金融行業(ye) 監管局為(wei) 藍本的將來單一的監管機構的雛形。

此外就是本文第一部分已經述及的審計人行業(ye) 監督製度的現代化。 三、2002年1月17日《社會(hui) 法現代化法》(La loi n° 2002-73 du 7 janvier 2002 de modernisation sociale)

《社會(hui) 法現代化法》，標題本身便揭示了公司勞工權利因素與(yu) 該法對公司法的修改之間的聯係。修改的結果對公司法的影響不小：從(cong) 此公司機關(guan) 的決(jue) 策程序被更改了。一個(ge) 屬於(yu) 公司機關(guan) 決(jue) 策權限內(nei) 的決(jue) 議很有可能在企業(ye) 委員會(hui) 行使其抗辯權時被阻止。

第一、企業(ye) 經營決(jue) 策與(yu) 員工權利

《勞動法典》第Ｌ．４３１－５－１條的新規則：在企業(ye) 管理者通過公報的方式宣布涉及到企業(ye) 戰略問題，並且為(wei) 此采取的措施會(hui) 嚴(yan) 重影響到勞動條件或者就業(ye) 時，2002年1月17日《社會(hui) 法現代化法》第１００條賦予企業(ye) 委員會(hui) 一項“幹預權”——該委員會(hui) 將在四十八小時之內(nei) 召開會(hui) 議，雇主必須向其作出切實的說明。在向企業(ye) 委員會(hui) 通報之前，企業(ye) 管理者不得發出前述公報。

《社會(hui) 法現代化法》還為(wei) 《商法典》增加了一個(ge) 第9章《解雇員工》，下設兩(liang) 個(ge) 條文——第Ｌ．２３９－１條和第Ｌ．２３９－２條。主要內(nei) 容分別是：

在一公司下屬的一個(ge) 機構或者一個(ge) 獨立的經濟實體(ti) 停止部分或全部經營活動而導致取消至少１００個(ge) 就業(ye) 機會(hui) 之前，隻要該項停業(ye) 不會(hui) 導致該公司的清算，必須事先由公司的管理機關(guan) 和監督機關(guan) 就此作出決(jue) 定。 在所有應該呈交一個(ge) 公司管理機關(guan) 、監督機關(guan) 審查的戰略發展計劃會(hui) 嚴(yan) 重影響到勞動條件或者就業(ye) 時，均應該同時遞交一份由企業(ye) 管理者製作的社會(hui) 和區域影響研究報告，報告應該評價(jia) 該項計劃的直接或者間接影響。

對於(yu) 上述條文的實施，法律均授權國務谘詢委員會(hui) 以法規予以具體(ti) 化。

第二、有關(guan) 員工股東(dong) 參與(yu) 權利

關(guan) 於(yu) 提拔企業(ye) 員工股東(dong) 進入管理層，2001年2月19日第2001-152法律有重要規定。2002年1月17日《社會(hui) 法現代化法》再次觸及該主題。雖然僅(jin) 有第217和第218兩(liang) 個(ge) 條文、篇幅不大；但是改革帶來的影響確實不應忽視，它使得法國公司法跨越了一個(ge) 象征性的門檻：通過強製性的規定在董事會(hui) 和監事會(hui) 中任命員工股東(dong) 代表，在公司中確立了員工股東(dong) 參與(yu) 管理的地位（一）；而附帶的一個(ge) 技術性調整是，公司增加資本程序中為(wei) 上市公司員工們(men) 特別保留的權利(二)。

（一）在董事會(hui) 和監事會(hui) 中任命員工股東(dong) 代表的強製性規定

鼓勵員工股東(dong) 在公司機關(guan) 取得代表席位的法律環境早就開始建立。1994年94-640號關(guan) 於(yu) 促進員工持股的法律創立了一個(ge) 製度；該製度有利於(yu) 員工股東(dong) 在董事會(hui) 或監事會(hui) 中享有完全的成員權利，因此在相關(guan) 會(hui) 議審議和決(jue) 定時享有一個(ge) 投票權。不過這個(ge) 製度屬於(yu) 選擇性的。依據其規定，當員工股東(dong) 擁有的公司資本份額達到5%時，應該召集一個(ge) 特別股東(dong) 大會(hui) 以通過在章程中增加一個(ge) 特別條款的決(jue) 議。該特別條款規定，從(cong) 員工股東(dong) 中選出一個(ge) 或兩(liang) 個(ge) 出席董事會(hui) 或監事會(hui) 的代表。2001年2月19日法律將前述的5%的門檻修改為(wei) 3%。

然而，由於(yu) 我們(men) 提及的任意性條款性質，該製度基本上處於(yu) 休眠狀態。《社會(hui) 法現代化法》第217條於(yu) 是把《商法典》第L.225-23條和第L.225-71條的任意性規定修改為(wei) 強製性條文。

(二)公司增加資本時股份認購日期的確定

《社會(hui) 法現代化法》第218條對《勞動法典》第L.443-5條規定的在公司增資時員工優(you) 先認股權的實施方法進行了修改。 代結束語

２１世紀初始，法國先後出台的一係列涉及公司法的經濟法律文本顯著地改變了公司法的生態景觀。不過從(cong) 曆史的視角來觀察，伴隨著政黨(dang) 交替而導致的政局更迭，一係列觸及公司法的規範頻仍出台卻擾亂(luan) 了法律家們(men) 崇尚的嚴(yan) 謹體(ti) 係與(yu) 精致結構。有索邦大學法學教授對此發出嚴(yan) 詞抨擊：“一些目光短淺的政治性局部動作” 。

筆者通過跟蹤法國公司法近年來的新陳代謝，力圖反映出處於(yu) 全球經濟一體(ti) 化大環境下，曾經長期向外輸出法律技術的法國法本身對外界先進知識因素的吸納消化點滴。對於(yu) 法國這樣一個(ge) 相對自滿封閉的文明體(ti) ，其法律上開放的精神帶給我們(men) 的啟迪，正如西方踐行了幾百年的市場規則下的法律技術的操作本性帶給我們(men) 的啟發一樣深刻。

法律，至少商業(ye) 的法律規則，看來更像是經過了無數次試錯實驗而歸納出來的科學定律；而非單憑法學家們(men) 天才的大腦便可以任意揮灑的藝術作品。 二零零三年十月三十日 定稿於(yu) 巴黎旺屋