如何在海外合規化搭建VIE架構？

導讀

VIE架構最開始運用是為(wei) 了規避國內(nei) 監管對外資準入的限製，現在主要運用於(yu) 企業(ye) 實現海外上市融資。VIE架構雖然運用已久，但目前的我國法律並未對VIE架構做出定性。

一、如何搭建VIE架構？

在BVI或者開曼群島設置離岸公司，該離岸公司與(yu) 境內(nei) 上市實體(ti) 公司簽訂一係列協議，將境內(nei) 實體(ti) 公司絕大部分利益轉移到離岸公司，並通過協議控製境內(nei) 實體(ti) 公司的所有權。

常見的VIE架構一般分為(wei) 境內(nei) 和境外兩(liang) 個(ge) 部分：就境外架構而言，一般由創始人在開曼或英屬維爾京群島設立擬上市主體(ti) 。隨後，由該擬上市主體(ti) 在境外（通常是香港）設立全資子公司，再由該香港子公司在境內(nei) 設立一家外商獨資企業(ye) （“WFOE”），至此完成VIE股權控製架構的搭建。就境內(nei) 架構而言，通常由創始人作為(wei) 股東(dong) 設立一家內(nei) 資企業(ye) 作為(wei) 境內(nei) 運營實體(ti) （“VIE公司”），隨後通過WFOE與(yu) VIE公司及其股東(dong) 之間簽署的一係列協議，使境外擬上市主體(ti) 能夠實現對VIE公司的控製，並達到合並報表的目的。

注釋：

1、BVI——英屬維爾京群島，在BVI層麵轉讓股權所得，基本不用繳納任何稅收

2、Cayman——開曼群島，著名的離岸金融中心和“避稅天堂”

為(wei) 什麽(me) 選擇在香港設立子公司？

大陸和香港之間有關(guan) 避免雙重征稅的安排規定，對香港公司來源於(yu) 中國境內(nei) 的符合規定的股息所得可以按5%的稅率來征收預提所得稅，比其他法域適用的10%或20%稅率更優(you) 。

二、協議控製下的境內(nei) 交易，關(guan) 於(yu) 相關(guan) 性與(yu) 合理性的檢視

發票VIE協議控製稅務可行性的前提是境內(nei) 運營實體(ti) 向WFOE支付的各類費用可作為(wei) 其成本費用於(yu) 稅前列支，否則VIE安排將產(chan) 生重複征稅的高額稅務成本。在構建一係列VIE協議控製的文件時，往往易被忽略的是相關(guan) 費用是否符合《企業(ye) 所得稅法》所規定的“企業(ye) 實際發生的與(yu) 取得收入有關(guan) 的、合理的支出”這一基本命題。一般而言，如果WFOE僅(jin) 僅(jin) 作為(wei) 一個(ge) 收取費用的主體(ti) 而存在，但並未真正開展據以支撐其收入的經營活動，那麽(me) 相關(guan) 費用與(yu) 境內(nei) 運營實體(ti) 的收入既不相關(guan) ，亦不合理，國內(nei) 運營實體(ti) 向WFOE支付的高額費用（甚至是全部利潤）存在較高的無法在稅前抵扣的風險。

發票問題亦應受到關(guan) 注，在運營實體(ti) 與(yu) WFOE間發生谘詢費、服務費、管理費等支付時，將涉及增值稅發票開具的問題。由於(yu) 開具與(yu) 接受“與(yu) 實際經營業(ye) 務情況不符的發票”，都將有可能構成虛開發票，因此WFOE與(yu) 運營實體(ti) 間“實際經營業(ye) 務”的真實情況可能受到嚴(yan) 格的考察與(yu) 檢驗，而發票的合規性可能作為(wei) 突破口受到質疑，不合規發票作為(wei) 稅前抵扣憑證的有效性也將受到挑戰，從(cong) 而影響運營實體(ti) 就相關(guan) 成本費用可否於(yu) 稅前抵扣的問題。

即使據以支付相關(guan) 費用的交易的真實性與(yu) 相關(guan) 性無虞，關(guan) 聯交易合理性（即轉讓定價(jia) 問題）也值得留意。基於(yu) VIE協議下的控製關(guan) 係，運營實體(ti) 與(yu) WFOE之間有理由被認定為(wei) 關(guan) 聯關(guan) 係。誠然，國家稅務總局公告2017年第6號規定“實際稅負相同的境內(nei) 關(guan) 聯方之間的交易，隻要該交易沒有直接或者間接導致國家總體(ti) 稅收收入的減少，原則上不作特別納稅調整”，但作為(wei) 前提條件的“沒有直接或者間接導致國家總體(ti) 稅收收入的減少”需要審視：如果WFOE能夠取得特定的優(you) 惠稅率（高新技術企業(ye) 或是西部大開發稅收優(you) 惠等），則可能引發反避稅調查而麵臨(lin) 稅務調整。

三、對外利潤分配稅收協定待遇的適用

WFOE取得的稅後利潤，可對境外股東(dong) 進行分配。VIE架構的搭建中，香港是最為(wei) 熱門的境外股東(dong) 設立地，部分原因是基於(yu) 內(nei) 地-香港稅收安排，股息紅利分配有機會(hui) 適用5%的優(you) 惠稅率（相較於(yu) 一般情形的10%）。

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